关键词: 指导性案例/功能/难题/制度建设/自发秩序
    

内容提要: 刑事案例指导制度具有使规范明确化、使当事人获得公正感、减轻法官压力、统一法律适用等功能。近年来，最高人民法院在选择案例方面极为用心，但有的案例在重申公共议题、公共政策，有的案例与过去的司法解释完全重复。由最高司法机关强力推进刑事案例指导制度的思路，可能与罪刑法定相抵触，与转变社会中的经济和社会政策相悖，过多揭示疑难问题，不利于实现最高人民法院近年来所提倡的“案结事了”，也可能承受理论上持不同见解者的批评。未来应当重点考虑平衡由最高人民法院作为案例发布唯一主体的“制度建构”和地方法院、专家学者共同参与的“自发秩序形成”之间的关系，最高人民法院不应是唯一的垄断力量，建立详尽的案例指导制度配套措施，增设“大法官会议”制度，承认地方法院经常参酌案例的指导性地位，肯定基层法官、专家学者、律师对于刑事案例指导建设的独特贡献。
    

三、中国刑事指导性案例的前景
    

虽然“两高”尤其是最高人民法院强力推动案例指导制度，但是这一制度并没有得到充分发展，也没有实现规范化运作，可以说在现阶段的中国，很难发挥真正意义上的指导作用。[1]因此，对刑事案例指导制度的未来命运进行宏观的、总体思路上的探讨意义重大。
    

（一）案例指导制度建设的两种思路
    

在指导性案例形成方面，总体而言有两种思路。
    

一种是“制度建设”思路。这就是目前官方&……