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论宪法上的营业自由

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论宪法上的营业自由
论文目录
 
致谢第1-6页
摘要第6-8页
Abstract第8-15页
1 引言第15-26页
  1.1 研究的缘起第15页
  1.2 研究的意义第15-20页
    1.2.1 理论意义第15-19页
    1.2.2 实践意义第19-20页
  1.3 研究方法与研究思路第20-26页
    1.3.1 研究方法第20-22页
      1.3.1.1 规范宪法学的研究方法第20-21页
      1.3.1.2 法教义学的研究方法第21-22页
      1.3.1.3 比较的研究方法第22页
    1.3.2 研究思路第22-26页
2 作为基本权利的营业自由第26-68页
  2.1 术语的界定第26-33页
    2.1.1 何谓“营业”?第26-29页
    2.1.2 营业自由的几种术语表达第29-33页
      2.1.2.1 营业自由第29-30页
      2.1.2.2 职业自由第30-31页
      2.1.2.3 工作权第31-33页
      2.1.2.4 经济自由第33页
  2.2 营业自由是一项基本权利第33-35页
  2.3 作为基本权利之营业自由的内在结构第35-65页
    2.3.1 营业自由的宪法表达第35-36页
    2.3.2 基本权利的双重面向第36-46页
      2.3.2.1 基本权利之主观权利属性第38-42页
        2.3.2.1.1 基本权利何以成为主观权利?第38-39页
        2.3.2.1.2 我国宪法上之基本权利具有主观权利的面向第39-40页
        2.3.2.1.3 基本权利之主观权利的功能第40-42页
      2.3.2.2 基本权利之客观法属性第42-46页
        2.3.2.2.1 作为客观价值秩序的基本权利第42-44页
        2.3.2.2.2 基本权利的客观法功能第44-46页
    2.3.3 作为主观权利的营业自由——宪法权利理论框架下的分析第46-62页
      2.3.3.1 宪法权利理论第47-49页
      2.3.3.2 作为主观权利之营业自由的内在结构第49-62页
        2.3.3.2.1 谁拥有的权利?第52-56页
        2.3.3.2.2 针对谁而拥有?第56页
        2.3.3.2.3 作某事的权利?第56-62页
    2.3.4 作为客观法规范的营业自由第62-65页
      2.3.4.1 营业自由中蕴含的客观价值秩序第62-63页
      2.3.4.2 营业自由的客观法功能第63-65页
  2.4 小结第65-68页
3 营业自由在基本权利体系中的地位第68-100页
  3.1 人的尊严作为宪法价值秩序的根源第69-82页
    3.1.1 人的尊严之概念内涵第70-80页
      3.1.1.1 人的尊严之思想根源第71-73页
      3.1.1.2 宪法意义上之人的尊严第73-80页
        3.1.1.2.1 人的尊严之宪法表达第73-74页
        3.1.1.2.2 人的尊严之规范意涵第74-79页
        3.1.1.2.3 我国宪法上之人的尊严第79-80页
    3.1.2 人的尊严作为基本权利体系的根基第80-82页
      3.1.2.1 基础性价值原理抑或个别性基本权利?第80-81页
      3.1.2.2 人的尊严与作为基本权利的营业自由第81-82页
  3.2 营业自由与财产权第82-88页
    3.2.1 财产权的规范内涵第82-83页
    3.2.2 营业自由与财产权的交错与重合第83-88页
      3.2.2.1 “营业”与“财产”第84-86页
      3.2.3.2 “营业活动”与“财产的行使”第86-88页
  3.3 商业性言论——营业自由与言论自由的竞合第88-97页
    3.3.1 言论自由所蕴含的价值第89-91页
    3.3.2 言论自由之“言论”的类型第91-93页
    3.3.3 商业性言论进入“言论”的范畴第93-97页
  3.4 小结第97-100页
4 蕴含于我国“社会主义市场经济”中的营业自由第100-148页
  4.1 中国有营业自由吗?——来自“中国经济反例”的诘问第100-104页
  4.2 存于宪法纲领性条款中的“社会主义市场经济”第104-119页
    4.2.1 现行宪法中涉及“社会主义市场经济”的条文第104-106页
    4.2.2 宪法纲领性条款的规范属性:原则还是政策?第106-112页
    4.2.3 作为国家根本任务的“社会主义市场经济”:宪法序言第7自然段之解释第112-116页
    4.2.4 作为总纲性经济制度的“社会主义市场经济”:宪法第15条之解释第116-119页
  4.3 追根溯源的解读:“社会主义市场经济”之内涵第119-132页
    4.3.1 党的施政纲领与宪法的关系第119-122页
    4.3.2 摸着石头过河的创新第122-124页
    4.3.3 其来有自:两种理论根源第124-128页
      4.3.3.1 新古典经济学市场经济理论第124-126页
      4.3.3.2 市场社会主义理论第126-128页
    4.3.4 “白猫”与“黑猫”的共性:市场机制的有效运行第128-132页
  4.4 “社会主义市场经济”与“营业自由”的互利共生关系第132-145页
    4.4.1 营业自由:市场机制有效运行之必要条件第132-138页
      4.4.1.1 市场机制(Market Mechanism)是一种“自生自发的秩序”第132-134页
      4.4.1.2 “有助益的自生自发市场秩序”形成之最低必要条件第134-138页
    4.4.2 社会主义市场经济作为营业自由的制度性保障第138-145页
      4.4.2.1 作为一项客观价值的社会主义市场经济第138-143页
      4.4.2.2 作为一种制度性保障第143-145页
  4.5 小结第145-148页
5 经营自主权:我国宪法上营业自由的表达方式第148-177页
  5.1 术语的界定第148-153页
    5.1.1 企业第148-149页
    5.1.2 国有企业第149-151页
    5.1.3 民营企业与非公有制经济第151-153页
  5.2 经营自主权的嬗变第153-157页
    5.2.1 享有主体的扩张第154-156页
    5.2.2 内涵的变迁第156-157页
  5.3 我国现行宪法文本中的“经营自主权”第157-174页
    5.3.1 非公有制经济的经营自主权第158-171页
      5.3.1.1 宪法权利理论视域下的“非公经济条款”解释第158-168页
        5.3.1.1.1 宪法第11条第1款之解释第158-164页
        5.3.1.1.2 宪法第11条第2款之解释第164-168页
      5.3.1.2 宪法第18条之解释第168-171页
    5.3.2 公有制经济的经营自主权第171-174页
  5.4 小结第174-177页
6 营业自由之宪法保障:比较之后的建构第177-216页
  6.1 基本概念的界定与理论的梳理第177-186页
    6.1.1 宪法保障第177-179页
    6.1.2 基本权利的保障第179-181页
    6.1.3 基本权利的限制第181-184页
    6.1.4 对限制的限制第184-186页
  6.2 营业自由之保障模式:德、日、美三种典型模式的比较第186-204页
    6.2.1 德国对营业自由的宪法保障第186-190页
      6.2.1.1 德国宪法上营业自由之保护领域及限制第186-187页
      6.2.1.2 对限制的限制:宪法实践中发展出来的理论第187-190页
        6.2.1.2.1 从法律保留原则中发展出的重要事项理论第187-188页
        6.2.1.2.2 从比例原则中发展出来的“三层级理论”第188-190页
    6.2.2 日本宪法对营业自由的保障第190-194页
      6.2.2.1 日本宪法上营业自由的保护领域及限制第190-192页
      6.2.2.2 对限制的限制:合宪性审查基准第192-194页
    6.2.3 美国宪法对营业自由的保护第194-200页
      6.2.3.1 实质性经济正当程序的保护第195-197页
      6.2.3.2 三重宪法审查基准第197-200页
    6.2.4 德、日、美对营业自由保护之比较第200-204页
      6.2.4.1 三种保护模式的相异性第200-203页
        6.2.4.1.1 营业自由在宪法文本中的规定模式不同第200-201页
        6.2.4.1.2 对营业自由之限制的审查模式不同第201-203页
      6.2.4.2 异中有同:共通的法理第203-204页
  6.3 比较之后的回眸:我国营业自由之保障模式的初步建构第204-214页
    6.3.1 我国对营业自由的保护现状第204-212页
      6.3.1.1 国家公权力对营业自由的广泛侵害第204-210页
        6.3.1.1.1 民营企业是国家公权力侵害的主要对象第204-205页
        6.3.1.1.2 从粗放型的直接干预走向以公共利益之名的经济规制第205-209页
        6.3.1.1.3 对侵害可获得的救济不足第209-210页
      6.3.1.2 对营业自由保护不足的根源:对限制的限制尚付阙如第210-212页
        6.3.1.2.1 法律保留原则流于空转第210-211页
        6.3.1.2.2 地方政府利益=公共利益第211页
        6.3.1.2.3 宪法第6条作为恣意的差别待遇之合法性理由第211-212页
    6.3.2 有约束地重构宪法监督制度第212-214页
      6.3.2.1 全国人大在宪法上的双重主体地位第212页
      6.3.2.2 构建人民代表大会制度下的宪法委员会制度第212-214页
  6.4 小结第214-216页
7 结语:他家的“旧裳”我家的“新衣”第216-218页
参考文献第218-228页
作者简历第228页

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