论文目录 | |
致谢 | 第1-6页 |
摘要 | 第6-8页 |
Abstract | 第8-15页 |
1 引言 | 第15-26页 |
1.1 研究的缘起 | 第15页 |
1.2 研究的意义 | 第15-20页 |
1.2.1 理论意义 | 第15-19页 |
1.2.2 实践意义 | 第19-20页 |
1.3 研究方法与研究思路 | 第20-26页 |
1.3.1 研究方法 | 第20-22页 |
1.3.1.1 规范宪法学的研究方法 | 第20-21页 |
1.3.1.2 法教义学的研究方法 | 第21-22页 |
1.3.1.3 比较的研究方法 | 第22页 |
1.3.2 研究思路 | 第22-26页 |
2 作为基本权利的营业自由 | 第26-68页 |
2.1 术语的界定 | 第26-33页 |
2.1.1 何谓“营业”? | 第26-29页 |
2.1.2 营业自由的几种术语表达 | 第29-33页 |
2.1.2.1 营业自由 | 第29-30页 |
2.1.2.2 职业自由 | 第30-31页 |
2.1.2.3 工作权 | 第31-33页 |
2.1.2.4 经济自由 | 第33页 |
2.2 营业自由是一项基本权利 | 第33-35页 |
2.3 作为基本权利之营业自由的内在结构 | 第35-65页 |
2.3.1 营业自由的宪法表达 | 第35-36页 |
2.3.2 基本权利的双重面向 | 第36-46页 |
2.3.2.1 基本权利之主观权利属性 | 第38-42页 |
2.3.2.1.1 基本权利何以成为主观权利? | 第38-39页 |
2.3.2.1.2 我国宪法上之基本权利具有主观权利的面向 | 第39-40页 |
2.3.2.1.3 基本权利之主观权利的功能 | 第40-42页 |
2.3.2.2 基本权利之客观法属性 | 第42-46页 |
2.3.2.2.1 作为客观价值秩序的基本权利 | 第42-44页 |
2.3.2.2.2 基本权利的客观法功能 | 第44-46页 |
2.3.3 作为主观权利的营业自由——宪法权利理论框架下的分析 | 第46-62页 |
2.3.3.1 宪法权利理论 | 第47-49页 |
2.3.3.2 作为主观权利之营业自由的内在结构 | 第49-62页 |
2.3.3.2.1 谁拥有的权利? | 第52-56页 |
2.3.3.2.2 针对谁而拥有? | 第56页 |
2.3.3.2.3 作某事的权利? | 第56-62页 |
2.3.4 作为客观法规范的营业自由 | 第62-65页 |
2.3.4.1 营业自由中蕴含的客观价值秩序 | 第62-63页 |
2.3.4.2 营业自由的客观法功能 | 第63-65页 |
2.4 小结 | 第65-68页 |
3 营业自由在基本权利体系中的地位 | 第68-100页 |
3.1 人的尊严作为宪法价值秩序的根源 | 第69-82页 |
3.1.1 人的尊严之概念内涵 | 第70-80页 |
3.1.1.1 人的尊严之思想根源 | 第71-73页 |
3.1.1.2 宪法意义上之人的尊严 | 第73-80页 |
3.1.1.2.1 人的尊严之宪法表达 | 第73-74页 |
3.1.1.2.2 人的尊严之规范意涵 | 第74-79页 |
3.1.1.2.3 我国宪法上之人的尊严 | 第79-80页 |
3.1.2 人的尊严作为基本权利体系的根基 | 第80-82页 |
3.1.2.1 基础性价值原理抑或个别性基本权利? | 第80-81页 |
3.1.2.2 人的尊严与作为基本权利的营业自由 | 第81-82页 |
3.2 营业自由与财产权 | 第82-88页 |
3.2.1 财产权的规范内涵 | 第82-83页 |
3.2.2 营业自由与财产权的交错与重合 | 第83-88页 |
3.2.2.1 “营业”与“财产” | 第84-86页 |
3.2.3.2 “营业活动”与“财产的行使” | 第86-88页 |
3.3 商业性言论——营业自由与言论自由的竞合 | 第88-97页 |
3.3.1 言论自由所蕴含的价值 | 第89-91页 |
3.3.2 言论自由之“言论”的类型 | 第91-93页 |
3.3.3 商业性言论进入“言论”的范畴 | 第93-97页 |
3.4 小结 | 第97-100页 |
4 蕴含于我国“社会主义市场经济”中的营业自由 | 第100-148页 |
4.1 中国有营业自由吗?——来自“中国经济反例”的诘问 | 第100-104页 |
4.2 存于宪法纲领性条款中的“社会主义市场经济” | 第104-119页 |
4.2.1 现行宪法中涉及“社会主义市场经济”的条文 | 第104-106页 |
4.2.2 宪法纲领性条款的规范属性:原则还是政策? | 第106-112页 |
4.2.3 作为国家根本任务的“社会主义市场经济”:宪法序言第7自然段之解释 | 第112-116页 |
4.2.4 作为总纲性经济制度的“社会主义市场经济”:宪法第15条之解释 | 第116-119页 |
4.3 追根溯源的解读:“社会主义市场经济”之内涵 | 第119-132页 |
4.3.1 党的施政纲领与宪法的关系 | 第119-122页 |
4.3.2 摸着石头过河的创新 | 第122-124页 |
4.3.3 其来有自:两种理论根源 | 第124-128页 |
4.3.3.1 新古典经济学市场经济理论 | 第124-126页 |
4.3.3.2 市场社会主义理论 | 第126-128页 |
4.3.4 “白猫”与“黑猫”的共性:市场机制的有效运行 | 第128-132页 |
4.4 “社会主义市场经济”与“营业自由”的互利共生关系 | 第132-145页 |
4.4.1 营业自由:市场机制有效运行之必要条件 | 第132-138页 |
4.4.1.1 市场机制(Market Mechanism)是一种“自生自发的秩序” | 第132-134页 |
4.4.1.2 “有助益的自生自发市场秩序”形成之最低必要条件 | 第134-138页 |
4.4.2 社会主义市场经济作为营业自由的制度性保障 | 第138-145页 |
4.4.2.1 作为一项客观价值的社会主义市场经济 | 第138-143页 |
4.4.2.2 作为一种制度性保障 | 第143-145页 |
4.5 小结 | 第145-148页 |
5 经营自主权:我国宪法上营业自由的表达方式 | 第148-177页 |
5.1 术语的界定 | 第148-153页 |
5.1.1 企业 | 第148-149页 |
5.1.2 国有企业 | 第149-151页 |
5.1.3 民营企业与非公有制经济 | 第151-153页 |
5.2 经营自主权的嬗变 | 第153-157页 |
5.2.1 享有主体的扩张 | 第154-156页 |
5.2.2 内涵的变迁 | 第156-157页 |
5.3 我国现行宪法文本中的“经营自主权” | 第157-174页 |
5.3.1 非公有制经济的经营自主权 | 第158-171页 |
5.3.1.1 宪法权利理论视域下的“非公经济条款”解释 | 第158-168页 |
5.3.1.1.1 宪法第11条第1款之解释 | 第158-164页 |
5.3.1.1.2 宪法第11条第2款之解释 | 第164-168页 |
5.3.1.2 宪法第18条之解释 | 第168-171页 |
5.3.2 公有制经济的经营自主权 | 第171-174页 |
5.4 小结 | 第174-177页 |
6 营业自由之宪法保障:比较之后的建构 | 第177-216页 |
6.1 基本概念的界定与理论的梳理 | 第177-186页 |
6.1.1 宪法保障 | 第177-179页 |
6.1.2 基本权利的保障 | 第179-181页 |
6.1.3 基本权利的限制 | 第181-184页 |
6.1.4 对限制的限制 | 第184-186页 |
6.2 营业自由之保障模式:德、日、美三种典型模式的比较 | 第186-204页 |
6.2.1 德国对营业自由的宪法保障 | 第186-190页 |
6.2.1.1 德国宪法上营业自由之保护领域及限制 | 第186-187页 |
6.2.1.2 对限制的限制:宪法实践中发展出来的理论 | 第187-190页 |
6.2.1.2.1 从法律保留原则中发展出的重要事项理论 | 第187-188页 |
6.2.1.2.2 从比例原则中发展出来的“三层级理论” | 第188-190页 |
6.2.2 日本宪法对营业自由的保障 | 第190-194页 |
6.2.2.1 日本宪法上营业自由的保护领域及限制 | 第190-192页 |
6.2.2.2 对限制的限制:合宪性审查基准 | 第192-194页 |
6.2.3 美国宪法对营业自由的保护 | 第194-200页 |
6.2.3.1 实质性经济正当程序的保护 | 第195-197页 |
6.2.3.2 三重宪法审查基准 | 第197-200页 |
6.2.4 德、日、美对营业自由保护之比较 | 第200-204页 |
6.2.4.1 三种保护模式的相异性 | 第200-203页 |
6.2.4.1.1 营业自由在宪法文本中的规定模式不同 | 第200-201页 |
6.2.4.1.2 对营业自由之限制的审查模式不同 | 第201-203页 |
6.2.4.2 异中有同:共通的法理 | 第203-204页 |
6.3 比较之后的回眸:我国营业自由之保障模式的初步建构 | 第204-214页 |
6.3.1 我国对营业自由的保护现状 | 第204-212页 |
6.3.1.1 国家公权力对营业自由的广泛侵害 | 第204-210页 |
6.3.1.1.1 民营企业是国家公权力侵害的主要对象 | 第204-205页 |
6.3.1.1.2 从粗放型的直接干预走向以公共利益之名的经济规制 | 第205-209页 |
6.3.1.1.3 对侵害可获得的救济不足 | 第209-210页 |
6.3.1.2 对营业自由保护不足的根源:对限制的限制尚付阙如 | 第210-212页 |
6.3.1.2.1 法律保留原则流于空转 | 第210-211页 |
6.3.1.2.2 地方政府利益=公共利益 | 第211页 |
6.3.1.2.3 宪法第6条作为恣意的差别待遇之合法性理由 | 第211-212页 |
6.3.2 有约束地重构宪法监督制度 | 第212-214页 |
6.3.2.1 全国人大在宪法上的双重主体地位 | 第212页 |
6.3.2.2 构建人民代表大会制度下的宪法委员会制度 | 第212-214页 |
6.4 小结 | 第214-216页 |
7 结语:他家的“旧裳”我家的“新衣” | 第216-218页 |
参考文献 | 第218-228页 |
作者简历 | 第228页 |